维普资讯 http://www.cqvip.com 金意经济 我国风险投资方面存在的问题及对策 王仲修 王峥 【１泰安市委党校２山东经济学院财政金融系） 摘要：风险投资是一种集技术、资金、管理于一体的投资方式，是实业投资、金融投资、知识投资的统一体。风险投资自１９８５年 被引入中国。但与发达国家相比我国的风险投资还存在许多问题。我们应采取适当措施，以促进风险投资的健康发展。 关键词：风险投资问题对策 风险投资是一种集技术、资金、管理于一体的投资方式，是 我国推行金融机构有限合伙制还不现实；最后，风险投资项目运 实业投资、金融投资、知识投资的统一体。风险投资由风险投资 作过程中，监管机制有待于完善。因为风险投资的对象都是处于 者、风险投资公司、风险企业三方构成。风险投资主要投资于高 创业期的高新技术产业，其投资风险会大大高于一般投资。这 新技术领域的中小企业，是高风险与高收益并存的投资。 样，风险投资家对投资企业进行有效的监督和控制就显得尤为重 要。而国内风险投资企业在缺少风险投资家的多种管理才能的同 时，又不愿接受风险投资家的监督和管理，因而不利于风险项目 风险投资自１９８５年进入中国，虽然取得了一定的成绩，但与 的成功。 发达国家相比还存在着一定的差距，综观风险投资在中国的发 ３、风险投资的退出渠道：中国风险投资的退出机制尚不健 展，目前面临的主要问题是： 全。风险投资是通过扶持风险企业成功并最终出售其在所投资企 １、在风险投资的来源结构方面：目前中国风险资金来源主 业占有的股权来获取资本增值收入的，退出机制为风险资本提供 要是政府、产业资本、私人资本、金融资本、国际资本。从表面 了持续的流动性和发展性。一般退出方式包括公开上市、出售和 上看资金来源渠道是多元化的，但从实质上看，大部分集中于政 股权回购等。就这几种退出方式而言，首先中国国家股、法人股、 府投入，其中政府投资占到７０％以上，其他方面资金来源极其有 发起人股全流通还有障碍，主板市场尚不具备为风险资本提供充 限，所以说我国的风险投资资金来源是单一的，结构是不合理 分退出渠道的功能。另外，还没有建立适合高科技企业上市的第 的。根据欧盟，美国，日本早期的风险投资的发展过程，合理的 二板市场。虽然２００４年５月份经国务院批准，中国证监会批复同 资金来源结构是金融机构的投资比例在５０％以上，而政府应该小 意深圳证券交易所在主板市场内设立了中小企业板块，但它还只 于１０％。国外风险投资的经验表明，除利用个人、企业、国际资 是一个过渡，离真正意义上的二板市场还有很大距离；其次，由 本等途径外，金融系统的融资应占主要地位。中国的金融部门存 于我国产权评估机构和产权交易市场不发达，加之很多高科技企 在银行国有制这一不同于国外的特点，虽然目前银行的改革正朝 业脱胎于高校、研究机构或传统企业，它们与原单位的产权关系 着市场化方向发展，但是目前国有四大银行开展业务缺乏灵活 模糊，使得我国高科技企业不能自由地转换产权，这使得转让股 性，大部分贷款还带有政策性倾向，很难与高风险性的风险投资 份十分困难；再者，风险企业一般是在缺少资金时才会有融资要 项目融合，所以目前的状况下四大银行难以撑起大任。我们的目 求，创业者无法通过回购股权来满足这一要求。这就使我国风险 标更应该瞄准一些股份制、民营的商业银行，完全可以开展风险 资本普遍存在退出难的问题，对风险投资业的发展极其不利。 投资保险、担保业务，使中小银行成为风险投资的主要合作银 行，为风险投资提供灵活的融资方式。 ２、在风险投资的组织模式方面：首先，风险资本的运用和 针对以上存在的问题，我们应尽快采取以下措施： 项目实施在我国缺少优秀的风险投资家和具有远见卓识的企业 １、发挥政府的主导作用，创造有利于风险投资发展的软环 家，这对于有效地利用风险资本，成功地完成风险投资项目是十 境。其核心工作包括：一是加大政府对风险投资业扶持力度。例 分不利的；其次，目前中国多数中小民营高科技企业管理层次较 如，健全法律法规、加强知识产权保护、制定财政税收信贷优惠 低，产权不清晰，财务制度不健全，普遍存在排他性和控股心态， 政策等，为风险投资的发展创造良好的外部政策环境；二是积极 妨碍着创业投资介入和企业自身的发展；再次，我国创业投资机 推进多层次资本市场体系建设，健全风险投资的退出机制，为风 构内部治理结构不合理。创业投资机构一般为有限合伙制，但是 险资本建立顺畅的退出渠道。三是积极发展风险投资基金，吸引 目前，由于中国没有关于金融机构方面的有限合伙法律，因此在 民间资金进入风险投资领域，拓宽风险投资的资金来源渠道，如 学出版社，２００３ 社。２００１ 『４】于良春，鲁志明．中国银行业竞争力评价指标研究．山东大学 【１２】郭外．转变经营机制把企业推向国际市场——中国企业竞 学报（哲学社会科学版），２００３，（１）：９４－９８ 争力国际研讨会综述，国际产业经济技术，１９９２．２ 【５】李萱．国有商业银行竞争力比较研究＿金融研无２０ＯＯ，（９）：２２－２７ 【１３］Ｔｈｏｍａｓ，Ｐｈｉｌｉｐ．Ｒ，Ｍａｒｔｉｎ，Ｋｅｒｍｅｙ Ｒ Ｃｏｍｐｅｔｉｔｉｖｅｎｅｓｓ Ｔｈｒｏｕｇｈ 【６姜波．６１我国商业银行竞争力比较模型及实证分析．商业研究， Ｔｏｔａｌ Ｃｙｃｌｅ Ｔｉｍｅ：Ａｎ Ｏｖｅｒｖｉｅｗ ｆｏｒ ＣＥＯＳ．ＭｃＧｒａｗ—Ｈｉｌｌ Ｐｕｂｌｉｓｈｉｎｇ ２００３，（３）：９－１１ Ｃｏｍｐａｎｙ，１９９０．９ 【７】金碚．中国企业竞争力报告：竞争力的性质和源泉．北京：社 【１４】江春泽．国际经济比较研究：改革・发展・趋势，人民日报 会科学文献出版社，２００３ 出版社．１９９２ 【８】焦瑾璞．中国银行业国际竞争力研究．北京：中国时代经济出 【１５】《中国国际竞争力发展报告》１９９９，联合研究阻，中国人 版社．２００２ 民大学出版社 【９】张向菁．商业银行竞争力研究．北京：中国金融出版社，２００４ 【１６】包昌火．竞争情报与企业竞争．北京：华夏出版社．２００１，１７６ 【１ ｏ】于秀林．多元统计分析及程序－ｊＥ京：中国统计出版社，１９９３ ［１７】金碚．论企业竞争力的性质．中国工业经济，２００１，（１Ｏ）：５－１０ 【１１】卢纹岱．ＳＰＳＳ ｆｏｒ Ｗｉｎｄｏｗｓ统计分析．北京：电子工业出版 【１８】迈克尔・波特．国家竞争优势．北京：华夏出版社，２００２，２口 ７４ 现代企业教育 ＭＯＤＥＲＮ ＥＮＴＥＲＰＲＩＳＥ ＥＤＵＣＡＴＩＯＮ 维普资讯 http://www.cqvip.com
２００７年・１ １月・下期 学术・理论现代衾害 股东派生诉讼制度初探 余政郭徐瑶 （贵州大学法学院贵阳贵州５５００２５） 摘要：公司法赋予了大股东相当大的权利，比如多数决原则，其初衷是为保护投资份额多的股东的权利。然而，当大股东滥用该 权利损害公司及中小股东的权益时，法律如何规制方可平衡受害人利益呢？于是派生诉讼制度应运而生，该制度为英美法系国家首 创，它较好地保护了受害人的利益。我国公司法关于派生诉讼制度的规定并非尽善尽关，因此，实践中出现的个案件使法官很茫然， 而且理论界说法也各异。所以，很有必要深入研究并逐步完善使其更好的服务于我国公司制度的实践。 关键词：派生诉讼诉讼地位 一、股东派生诉讼的概念及法律性质 权人代位诉讼所侧重的是实体的代位权。从广义上说，在民事诉 讼中，凡是原告为了他人的利益（当然原告自身与该他人的利益 具有必然联系）而以自己的名义提起的诉讼，且该诉讼利益直接 公司的大股东依据股份“多数决”原则往往能够对公司施加 重大影响甚至直接决策公司事务。当公司的董事、大股东因其决 策的经营行为或其他谋求私利的行为以及不作为的行为损害了公 司的利益，或者其他第三人对公司施加了侵权行为并造成了公司的 损失，而公司的管理层出于种种原因不愿起诉侵权者，导致公司受 损的利益无法恢复，并间接使股东的利益遭受损害，股东基于其在 公司的投资，自行代表公司向侵权者提起诉讼，即为股东派生诉讼。 股东派生诉讼究竟为何种类型的诉讼，在我国法学界与实务 界并未达成共识。笔者试从以下两个方面讨论： （一）股东派生诉讼具有代位性 从诉权行使目的的角度来看，显然属于一种间接诉讼。因此， 它必然与股东因公司侵犯其权益而提起的直接诉讼存在本质的区 别。直接诉讼的诉权在实体上来源于自益权，即股东是为了自己 的利益提起诉讼，且诉讼利益亦归属于股东本人。股东派生诉讼 的提起所基于的则是一种共益权。其诉讼原因并非属于作为公司 机构成员的股东自身，而是属于公司整体，胜诉的效果表现为公 司利益的取得或者损失的避免，而这种结果又间接地使公司股 东、债权人和职工享受到各自应有的利益。既然派生诉讼的实体 权利基础是共益权而非债权人代位权，派生诉讼在诉讼性质上是 否仍属于代位诉讼？这里需要明确的是，代位诉讼与债权人代位 诉讼是两个完全不同的概念。代位诉讼的立足点在于程序，而债 归属于该他人的，均可称之为代位诉讼。而债权人代位诉讼、债 权人撤销诉讼以及股东派生诉讼等均属于代位诉讼的范畴。 （二）股东派生诉讼具有代表性 由于公司的股东除提起派生诉讼的原告股东外，还存在其他 股东。这就产生了原告股东的起诉行为的效力是否及于公司和其 他股东的问题。对此，世界各国的立法均本着禁止和避免多重诉 讼的原则，而采取承认原告股东起诉行为之代表性的做法，即原 告股东的起诉行为在效力上及于被代位的公司以及其他未提起诉 讼的股东，他们如要参与该派生诉讼，不得另行提起诉讼，而只 能作为共同原告参加到已经开始的派生诉讼程序中来。这种代表 性正是集团诉讼或代表人诉讼的本质特点。故有学者认为股东派 生诉讼具有双重属性，即代位诉讼性与代表诉讼性，并认为这一 性质为阻止股东或公司自身就同一诉讼标的在提起诉讼提供了理 论依据。 二、股东派生诉讼的起诉条件 股东派生诉讼虽然成为监督公司经营和预防经营权被滥用的 最重要的救济及预防方法，尤其在保护中小股东的合法权益方面 呈现出日益扩张的积极效果。但是，如果大开股东派生诉讼之门， 创立风险投资基金。风险投资基金是支持高新技术产业及创业投 资发展的重要资金来源。与一般的投资基金相比，风险投资基金 是面向高新技术产业的投资基金，实行“共同投资、专家经营、 组合投资”的运作方式。我国现有的风险投资公司具有基金管理 公司的雏形，可先通过这一载体募集各类风险投资资金并加以运 作，待条件成熟后，按规范的要求改组为基金管理公司。 ２．建立和完善中国多层次证券市场体系，拓宽融资渠道。中 国的证券市场建立以来，服务对象主要是大型企业尤其是国有企 业，缺乏面向中小企业特别是中小高新技术企业的股票市场，难 以满足中小高新技术企业股权融资的要求，因此，发展面向中小 高新技术企业的多层次证券市场体系势在必行。发展多层次证券 市场体系主要应该从以下三个方面人手：一是在现有深交所中小 企业板的基础上，选择适当时机建立我国的以中小高新技术企业 为主体的创业板市场；二是有选择性地恢复地方性证券交易中 心，新的区域性证券交易中心应该既面向大型企业，又面向中小 高新技术企业，为中小高新技术企业提供更为方便快捷的股权融 资渠道；三是完善我国的产权交易中心建设。我国证券市场起始 于Ｉ９９０年，发展速度很快，但社会融资机构中仍以银行间接融资 为主，这种方式给企业带来的困难和给银行带来的风险是有目共 睹的。这种困难和风险需大力发展直接融资来解决。大力发展国 内证券市场，扩展股市规模，既可以改善我国的储蓄投资转化机 制和企业的负债结构，促进企业和银行良性发展，又可以扩展我 国证券市场规模，降低市盈率，让银行系统的富余资金通过资本 市场这一直接融资渠道进入宏观经济领域。同时， 要规范市场秩 序，吸引中小投资者进入，从而使中央银行货币政策实施得以顺 利传导。以区域性产权交易市场为基础，建立和完善三板市场， 并与主板、二板市场相互配合，逐步构造完善的多层次的证券市 场体系，为中小高新技术企业提供多样化的融资渠道创造有利条 件。 ３．大力吸引和培育风险投资人才。大量优秀人才，尤其既 具备科技、管理和金融投资等多种知识，又具有实际经验的复合 型人才，是我国风险投资业发展的关键。我国不仅要大力培育科 技和管理人才，更要创造良好的用人环境，这样才能既留得住自 产的人才，又能引来外面的金凤凰。比如设立人才基金，对符合 条件的人才给予一定的资金补助。还要树立以人为本的观念，在 用人机制上要创新，为引进人才可以不拘一格。鼓励企业集团和 金融界联手，实现优势互补，建立以企业为核心的多元化技术创 新体系。允许外国资本进入我国风险投资市场。国外风险资本进 入我国，不仅可以带来资金，还可以为高科技企业开拓更宽的渠 道。口 现代企业教育 ＭＯＤＥＲＮ ＥＮＴＥＲＰＲｆＳＥ ＥＤＵＣＡＴＩＯＮ ７５