经济法教程课后答案及案例分析

1. 经济法的特点是什么？

经济法律规范的易变性 兼具公法和私法属性 程序保障的非性

2. 经济法的大体原则包括哪些？

经济民主与经济自由相结合的原则 行为优位的原则 责、权、利、效相结合的原则

3. 什么是经济权利？什么是经济义务？经济权利与经济义务的关系如何？

经济权利是指经济法主体在国家管理与协调社会主义市场经济运行进程中，依法具有的自己为或不为必然行为或要求他人为或不为必然行为的资格。

经济义务是指法概念务人应当依据经济权利人的要求为必然行为或不为必然行为以知足权利人利益的责任。

经济权利与经济义务彼此依存。没有经济权利就不会有经济义务。经济主体不能只享有经济权利而不承担经济义务，也不能只承担经济义务而不享有经济权利。

4. 试述经济法律关系的组成要素。

主体：是指享有经济权利、承担经济义务的的当事人。 客体：指经济法律关系主体的权利和义务所指的对象。 内容：指经济法主体依法享有的经济权利和承担的经济义务。

5. 什么是经济法律责任？经济法律责任具有哪些特征？

经济法律责任是指由经济法规定，在经济主体违背法定经济义务时必需承担的法律后果。

综合统一性。经济法律责任是民事责任、行政责任、刑事责任的综

合。经济法律责任的综合统一性，是由经济法所调整的社会经济关系的复杂性及经济权利与经济义务的多样性所决定的。

双重惩罚性。双重惩罚性表现了经济法律责任的公正性与严格性，

对于制裁经济违法行为具有十分重要的作用。

6. 试述承担经济法律责任的归责原则和责任形式。

过错责任原则，是指造成损害并非必然承担补偿责任，必需要看行

为人是不是有过错，有过错才有责任，无过错则无责任。

无过错责任原则，是指在有法律直接规定的情况下，无论行为人有

无过错都要对其行为多致使的损害事实承担责任的原则。

经济责任，主要包括支付违约金、支付补偿金、罚款、强制收购、

没收财产等。

行政责任。对违背经济法的行为，可依法追究违法者的行政责任，

给予行政惩罚。

刑事责任。对违背经济法律情节严重组成犯法的行为，要依法追究

刑事责任，给予刑事制裁。刑罚分为主刑和附加刑。

第四章 公司法

1. 简述公司的分类。

按照公司股东责任范围，公司可分为无穷公司、有限责任公司、两

合公司、股分、股分两合公司

按照公司的信用基础不同，公司可分为人合公司、资合公司和人合

兼资合公司

按照公司之间是不是具有控股或从属关系，公司可分为母公司和子

公司

按照公司内部管辖关系，公司可分为本公司和分公司 按照公司国籍，公司可分为本国公司和外国公司

按照股分的股票是不是在证券交易所上市交易，股分可分为上市公

司和非上市公司

2. 设立有限责任公司应当具有哪些条件？

股东符合法定人数

股东出资达到法定资本最低限额 股东一路制定公司章程

有公司名称，成立符合有限责任公司要求的组织机构 有公司居处

3. 简述股分的设立方式与设立条件。

发起人符合法定人数

发起人认购和召募的股本达到法定资本最低限额 股分发行、筹备事项符合法律规定

发起人制定公司章程，采用召募方式设立的，经创建大会通过 有公司名称，成立符合股分要求的组织机构 有公司居处

4. 公司的董事、监事、高级管理人员的资格有哪些？

无民事行为能力或民事行为能力

因贪污、行贿、侵占财产、挪用财产或破坏社会主义市场经济秩序，

被判处刑罚，执行期满未逾5年，或因犯法被剥夺政治权利，执行期满未逾5年

担任破产清算的公司、企业的董事或厂长、领导，对该公司、企业

的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年

担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，

并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年

个人所负数额较大的债务到期未清偿

5. 什么是公司债券？债券与股票有哪些区别？

公司债券是指公司依照法定程序发行的，约定在一按期限还本付息的有价证券。

发行主体不同。无论是国家、地方公共集体仍是企业，都可以发行

债券，而股票则只能是股分制企业才可以发行。

收益稳定性不同。债券在购买之前，利率已定，到期就可以够取得

固定利息，而无论发行债券的公司经营获利与否。股票一般在购买之前不定股息率，股息收入随股分公司的盈利情况变更而变更，盈利多就多得，盈利少就少得，无盈利不得。

保本能力不同。债券到期可回收本金，也就是说连本带利都能取得。

股票本金一旦交给公司，就不能再收回，只要公司存在，就永远归公司支配。

经济利益关系不同。债券和股票实质上是两种性质不同的有价证券。

二者反映着不同的经济利益关系。债券所表示的只是对公司的一种债权，而股票所表示的则是对公司的所有权。

风险性不同。债券只是一般的投资对象，其交易转让的周转率比股

票较低，股票不仅是投资对象，更是金融市场上的主要投资对象，其交易转让的周转率高，市场价钱变更幅度大，但却又能取得很高的预期收入。

6. 简述公司利润的分派。

弥补以前年度亏损，但不得超过税法规定的弥补年限 缴纳所得税

法定公积金不足以弥补以前年度公司亏损的，弥补亏损 依法提取法定公积金 向股东分派利润

第七章 合同法

1. 简述合同法对格式条款的规制。

规定格式条款提供方的一般义务。提供格式条款的一方应遵循公平

原则，肯定当事人之间的权利和义务

规定格式条款无效的情形。一是以讹诈、胁迫的手腕订立，损害国

家利益的。二是歹意串通，损害国家、集体或第三人利益的。三是以合法形式掩盖非法目的的。四是损害社会公共利益的违背法律、行规的强制性规定的。以合格式条款中约定免责事由无效的。

确立格式条款的解释规则。对格式条款的理解发生争议的，应当依

照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当遵循无益于提供

格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应采用非格式条款解释。

2. 简述合同无效的情形。

一方以讹诈、胁迫的手腕订立合同，损害国家利益 歹意串通，损害国家、集体或第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益

违背法律、行规的强制性规定 合同中的下列免责条款无效： 1．造成对方人身伤害的

2．因故意或重大过失造成对方财产损失的。

当事人主体不合格的合同；内容不合法的合同；无效代理订立的合同

3. 债务承担的有效条件有哪些？

须存在有效的债务。债务自始无效或承担时已经消灭，即便当事人

就此签定债务承担合同，也不发生效劳。

被转移的债务应当具有可转移性。在性质上不可转移、当事人特别

约定不得转移、不作为债务等通常不具有可转移性。

第三人须与债权人或债务人就债务的转让达到合意。

债务承担须经债权人的同意。在免责的债务承担中必需经债权人同

意；而在并存的债务承担中，因并存的债务人与原债务人连带对债权人负责，不必经债权人同意。

4. 简述承担合同违约责任的主要方式。

继续履行。 采取补救办法 补偿损失 违约金 定金

第八章 担保法

1. 简述连带保证和一般保证的区别。

一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。

连带保证责任是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证

承担责任的具体作法不同。一般保证的保证人只是在主债务人不履

行时，有代为履行的义务，即补充性；而连带责任保证中的保证人与主债务人为连带责任人，债权人在保证范围内，既可以向债务人求偿，也可以向保证人求偿。

一般保证中的保证人享有先诉抗辩权，而连带责任保证中的债务人

没有先诉抗辩权。

连带责任保证是由法律规定或当事人约定，无规定或约定的按一般

责任保证承担。

连带责任保证的担保力度较强，对债权人很有利，而保证人的负担

相对较重；而一般保证的担保力度相对较弱，保证人的负担也就相对较轻。

2. 简述抵押权人的权利。

抵押财产的保全。在抵押人的行为足以使抵押物的价值减少时，抵

押权人有权要求抵押人停止其行为，并有权要求抵押人恢复抵押物的价值，或提供与减少的价值相当的担保。抵押人对抵押物价值的减少无过错的，抵押权人可以就取得的保险金、补偿金或补偿金等优先受偿。

抵押权的处分。抵押权人可让与其抵押权，或就抵押权为他人提供

担保。但抵押权不得与债权分离单独转让或作为其他债权的担保。

优先受偿权。在债务人不履行债务时，抵押权人可与抵押人协议以

抵押物折价或以拍卖、变卖后的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以提起诉讼。抵押物折价或拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部份归抵押人所有，不足部份由债务人清偿。

3. 简述抵押权的设定。

抵押权引指债务人或第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权

的担保，债务人未履行债务时，债权人依照法律规定的程序就该财产优先受偿的权利。

以书面形式订立抵押合同，是抵押合同成立的法律要件，但并非是

所有的抵押合同仅凭书面订立既可生效，有的还需要依法记录。

4. 比较抵押权与质押权的异同。

抵押的标的物一般为不动产、特别动产(车、船等);质押则以动产为

主

抵押要记录才生效，质押则只需占有就可以够

抵押只有单纯的担保效劳，而质押中质权人既支配质物，又能表现

留置效劳

抵押权的实现主要通过向申请拍卖，而质押则多直接变卖

5. 简述动产浮动抵押的概念及特点。

动产浮动抵押权是指抵押权人对抵押人提供担保的现有的和将有的动产，在债务人不履行到期债务或当事人约定的实现抵押权的情形时，就抵押动产有优先受偿的权利。

主体的限定性。其主体为企业、个体工商户、农业生产经营者。 抵押权标的的不特定性。动产浮动抵押权的标的为现有的和将有的

生产设备、原材料、半成品、产品。

抵押人有权处分设定抵押的动产。在动产浮动抵押权存续期间，抵

押人处分抵押的动产没必要通过抵押权人的同意。

6. 简述留置权的成立条件。

债权人已经合法占有了债务人的动产 债务人不履行到期债务

留置财产应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外 留置不得违背法律规定或当事人约定

留置财产为可分物的，留置财产的价值应当相当于债务的金额 留置不得违背公序良俗

经济法案例分析题

一、 公司法律制度

【来自曲振涛教材】甲是某有限责任公司的总领导、法定代表人。在一次产品展销会上，甲获知某公司以优惠价钱出售一批甲所在的公司需要的原材料。甲将该信息告知其弟弟。甲

的弟弟与该公司取得联系，以单价500元购买该批材料1000件，后又以单价800元将该批原材料卖给甲所在的公司。股东乙获知此事，向公司董事会报告。公司董事会碍于情面，不想追究甲的责任，监事会也维持沉默。

要求：乙还可以通过什么方式追究甲的责任呢？ 参：

按照《公司法》规定，董事、高级管理人员执行公司职务时违背法律、行规或公司章程的规定，给公司造成损失，应当承担补偿责任的，有限责任公司的股东、股分持续180日以上单独或合计持有公司1%以上股分的股东，可以书面请求监事会或不设监事会的有限责任公司的监事向人民提起诉讼。

监事会、不设监事会的有限责任公司的监事收到股东书面请求后拒绝提起诉讼，或自收到书面请求之日起30日内未提起诉讼，或情况紧急、不当即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，具有上述资格的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民提起诉讼。

本题中，总领导甲的行为给公司造成损失，应当承担补偿责任。该公司为有限责任公司，乙股东可以书面请求监事会或不设监事会的有限责任公司的监事向人民提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事收到股东书面请求后拒绝提起诉讼，或自收到书面请求之日起30日内未提起诉讼，或情况紧急、不当即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，乙股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民提起诉讼。

【来自2021资格考试试题】2021年7月8日，甲、乙、丙拟一路出资设立一有限责任公司，并制定了公司章程，其有关要点如下：（1）公司注册资本总额为400万元；（2）甲、丙各以货币100万元出资。第一次出资均为50万元，其余出资均应在公司成立之日起2年内缴付；乙以衡宇作价出资200万元，公司成立后一周内办理衡宇产权转移手续。

2021年8月8日，甲、丙依约缴付了第一次出资。10月8日，公司成立，10月12日，乙将衡宇产权依约转移给公司。2021年8月5日，甲履行了后续出资义务。2021年末，公司取得可分派盈利100万元。

2021年1月10日，甲、乙、丙就100万元盈利的分派发生争执，此时丙尚未缴付剩余出资。经查，乙作价出资的衡宇实际价值仅为100万元。因公司章程没有约定盈利分派方式。甲、乙、丙别离提出了自己的主张：甲以为应按2：2：1的比例分派；乙以为应按1：2：1的比例分派；丙以为应按1：1：1的比例分派。

要求：

按照《公司法》的规定，回答下列问题：

（1）公司章程中约定的第一次出资额是不是符合法律规定？简要说明理由。

（2）乙作价出资的衡宇实际价值为100万元，低于公司章程所定的200万元，对此，甲、乙、丙应如何承担民事责任？

（3）对公司可分派的100万元盈利，甲、乙、丙应按何种比例分派？简要说明理由。 参：

（1）第一次出资额符合规定。按照规定，公司全部股东的第一次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部份由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。题目中第一次出资100万，符合规定。

（2）先由乙补足出资；乙不能补足的，甲丙承担连带责任。按照规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。

（3）甲乙丙依如实缴出资比例（2：2：1）分派盈利。按照规定，股东依如实缴的出资比例分取盈利。可是，全部股东约定不依照出资比例分取盈利的除外。

【来自2021中级资格考试】甲股分(以下简称甲公司)董事会由7名董事组成。某日，公司董事长张某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共6名董事，董事会会议作出如下决议：(1)增选职工代表李某为监事；(2) 为拓展市场，成立乙分公司；(3)决定为其子公司丙与A企业签定的生意合同提供连带责任保证，该保证的数额超过了公司章程规定的限额。在讨论该保证事项时，只有董事赵某投了反对票，其意见已被记载于会议记录。其他董事均以为丙公司经营状况良好，信用风险不大，对该保证事项投了同意票。出席会议的全部董事均在会议记录上签了名。

乙分公司依法成立后，在履行与丁公司的生意合同进程中与对方发生纠纷，被拆至。裁决乙分公司赔付货款并承担诉讼费用。乙分公司无力清偿，丁公司转而请求甲公司承担责任。

丙公司在其与A企业签定的生意合同债务履行期届满后未履行债务，A企业要求甲公司承担保证责任。甲公司因承担保证责任而蒙受严重损失。

要求：

按照《公司法》的规定，回答下列问题：

一、董事会会议决议增选职工代表李某为监事是不是符合法律规定?简要说明理由。 二、丁公司请求甲公司承担责任是不是符合法律规定?简要说明理由。 3、对于甲公司因承担保证责任而蒙受的损失，与会董事应如何承担法律责任? 参：

一、董事会增选职工代表李某为监事，不合法。首先，监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或其他形式民主选举产生。其次，若是不是职工代表的监事，则是股东会议选举产生，而不能是董事会选举产生。

二、丁公司请求甲公司承担责任符合规定。按照规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。题目中乙分公司签定合同而造成的损失，由总公司(甲公司)承担。

3、出席会议的6名董事中，只有赵某不承担补偿责任，其他董事承担补偿责任。按照规定，董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违背法律、行规或公司章程、股东大会决议，致使公司蒙受严重损失的，参与决议的董事对公司负补偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以避免去责任。题目中，赵某对担保事项持反对意见并记载于会议记录，因此不承担补偿责任。

相关链接：

董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必需经全部董事的过半数通过。

监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或其他形式民主选举产生。

股东大会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和改换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分派方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司归并、分立、解散、清算或变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。

董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东大会会议，并向股东大会报告工作；（二）执行股东大会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分派方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或减少注册资本和发行公司债券的方案；（七）制订公司归并、分立、解散或变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘用或解聘公司领导及其报酬事项，并按照领导的提名决定聘用或解聘公司副领导、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的大体管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。

【来自xxxx资格考试试题】A公司为2021年在上海交易所上市的上市公司，其公司章程中明确规定：公司可对外提供担保，金额在100万元以上1 000万元以下的担保，应当经公司董事会决议批准，甲为A公司的董事长，未持有A公司股票。

2021年12月，A公司的股价跌入低谷，甲拟购入A公司10万股股票，因自有资金不足，甲向同为A公司董事的乙请求借款200万元。但乙提出：只有在有担保时，才愿意提供借款，甲请求A公司为其借款提供担保。

2021年12月20日，A公司召开董事会，A公司共有董事9人，出席会议的有6人(包

括甲和乙)。董事会会议讨论了A公司未来经营计划等问题，并讨论了为甲提供担保的问题，董事会以为甲的经济状况良好，信用风险不大，同意为其借款提供担保，在董事会讨论该担保事项和对此决议时，甲和乙均予以回避，且未参与表决，其余4位董事一致投票通过了为甲向乙借款提供担保的决议。

2021年12月25日，甲在取得200万元借款以后，以每股22元的价钱买入A公司股票10万股，并向公司报告，2021年1月5日，甲以每股26元的价钱出售了3万元股股票，并向公司报告。

丙在2021年1月5日买入A公司股票1万股，成为A公司的股东，丙从A公司的公告中发现了公司为甲提供担保及甲生意本公司股票的事情后，于2021年1月9日要求A公司董事会收回甲生意股票的收益，董事会一直未予以理会。

2021年2月12日，丙以自己的名义向人民提起了两个诉讼，在第1个诉讼中，丙请求撤销董事会决议，理由是董事会批准公司为甲提供担保的决议只有4位董事同意，不足全部董事过半数；在第2个诉讼中，丙要求甲将股票生意所得收益上缴给A公司。

要求：

按照《公司法》、《证券法》的有关规定，回答下列问题： （1）甲买入A公司股票的行为是不是符合法律规定？说明理由。 （2）甲出售A公司股票的数量是不是符合法律规定？说明理由。 （3）丙请求撤销董事会决议的理由是不是成立？说明理由。

（4）丙要求甲将股票生意所得收益上缴给A公司是不是符合法律规定？说明理由。 （5）丙是不是有资格提起第2个诉讼？说明理由。 参：

(1)甲买入A公司股票的行为符合法律规定。上市公司董事长可以自行买入公司股票，

法律未作出性规定。

(2)甲出售A公司股票的数量不符合法律规定。按照规定，公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股分及其变更情况，在任职期间每一年转让的股分不得超过其所持有本公司股分总数的25%。2021年1月5日，甲以每股26元的价钱出售了3万股股票，超过了甲持有公司股分总数的25%，不符合规定。

(3)丙请求撤销董事会决议的理由不成立。按照规定，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。A公司共有董事9人，出席会议的无关联关系董事为4人，4人全数通过，符合公司法规定的条件。

(4)丙要求甲将股票生意所得收益上缴给A公司符合法律规定。证券法规定，上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股分5%以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或在卖出后6个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。

(5)丙没有资格提起第2个诉讼。按照规定，公司董事、高级管理人员执行公司职务时违背法律、行规或公司章程的规定，给公司造成损失的，股分持续180日以上单独或合计持有公司1%以上股分的股东，可以书面请求监事会向人民提起诉讼。监事会拒绝提起诉讼，或自收到请求之日起30日内未提起诉讼，股分持续180日以上单独或合计持有公司1%以上股分的股东，有权为了公司的利益，以自己的名义直接向人民提起诉讼。本题中，丙没有资历提起第2个诉讼主要有两个原因：

①丙作为股东持有股分的时间未超过180日。丙在2021年1月5日买入A公司股票1万股，而在2021年2月12日向人民提起诉讼，此时不具有股分股东诉讼的主体资

格。

②丙没有先通过监事会提起诉讼。按照以上列举的规定，股东损害公司利益时，只有先通过监事会提起诉讼，监事会拒绝提起诉讼或延迟提起诉讼的，股东才有权以自己的名义向人民提起诉讼。

综上，丙不具有提起第2个诉讼的资格。

二、 合同法律制度

【来自曲振涛教材】甲公司因生产需要，准备购入一套生产设备。乙设备厂得知此情况后，向甲公司发出了一份详细的书面要约，并在要约中注明：“请贵公司于5月15日前回答，不然该要约将失效。”甲公司接到要约后，仔细对比了乙工厂与其他厂家的设备质量和价钱，以为乙设备厂的设备性能优良而价钱适中，愿意购买，但由于本公司工作人员的延误，直到5月17日才向乙设备厂发出许诺。乙设备厂收到该许诺后未予理会。

问：

（1）若乙设备厂发出要约后想撤销该要约，是不是能行使撤销权？ （2）甲公司发出的许诺属于什么性质？甲乙两边的合同是不是成立？ 参：

（1）相关规定：要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出许诺通知之前抵达受要约人。但有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人肯定了许诺期限或以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由以为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

本题中，乙设备厂在要约中肯定了许诺期限，故要约不得撤销。

（2）相关规定：许诺应当在要约肯定的期限内抵达要约人。受要约人超过许诺期限发出许诺的，除要约人及时通知受要约人该许诺有效的之外，为新要约。许诺生效时合同成立。

本题中，乙设备厂肯定5月15日为许诺期限，甲公司于5月17日才向乙设备厂发出许诺，而乙设备厂收到许诺后未予理会，许诺未生效，甲乙两边的合同未成立，甲公司发出的许诺属于新要约。

【来自曲振涛教材】2021年4月10日，大兴商场向华丽服装厂订购一批服装。合同约定，大兴商场4月20日前支付全数货款100万元，华丽服装厂7月10日交货。两边未就合同转让事宜进行约定。大兴商场依照合同约定支付了货款。5月10日，大兴商场因忙于改制，将该合同转让给顺和商场，并通知了华丽服装厂。7月10日，顺和商场要求华丽服装厂按期交货，华丽服装厂予以拒绝，称合同是与大兴商场签定的，大兴商场将合同转让给顺和商场未通过华丽服装厂同意，未经同意，该转让行为无效。

问：大兴商场将合同转让给顺和商场的行为是不是有效？简要说明理由。

相关规定：债权人可以将合同的权利全数或部份转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）按照合同性质不得转让；（二）依照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效劳。债权让与的受让人成为债权人，有权请求债务人向自己履行债务。

在本题中，大兴商场已按合同约定支付了货款，是华丽服装厂的债权人。大兴商场与华丽服装厂未就合同转让事宜进行约定，不属于债权转让的除外情形，债权兴商场将债权转让给顺和商场通知了华丽服装厂，尽到了通知义务，无需通过华丽服装厂同意。该转让对债务人华丽服装厂发生效劳。受让人顺和商场作为债权人，有权请求和美服装厂按期交货。

【来自曲振涛教材】甲企业与乙企业达到口头协议，由乙企业在半年内供给甲企业50吨钢材。三个月后，乙企业以原定钢材价钱太低为由要求加价，并提出，若是甲企业表示同意，两边当即签定书面合同，不然，乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并宣称，如乙企业到期未履行协议，将向起诉。

问：本案中两边当事人签定的合同有无法律效劳？为何？

相关规定：当事人对合同的效劳可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。

在本题中，甲乙企业约定由乙企业在半年内向甲企业供给钢材，属于附生效期限的合同，应自生效期限界至时即半年到期时生效，而乙企业于合同生效前提出加价，属于新的要约。

【来自曲振涛教材】某照相器材商场购进一批新型相机，每部定价为2888元。售货员在制作标价签时，误将2888元标为1888元。一天，顾客甲入店，发此刻别处卖近2900

元的相机在这里只卖1888元，遂买了一架。事后，当售货员再次去库房取货时，才发现那架相机少收了1000元。商场经查找，终于找到甲，要求退货或补足差价。甲称，自己买的相机是付了钱的，生意已成交。

问：商场与顾客甲之间的生意合同的性质？法律后果如何？

相关规定：因重大误解订立的和在订立合同时显失公平的合同，当事人一方有权请求人民或仲裁机构变更或撤销。无效的合同或被撤销的合同自始没有法律约束力。合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当补偿对方因此所受到的损失，两边都有过错的，应当各自承担相应的责任。

在本题中，在别处卖近2900元的相机误以1888元成交，系因重大误解而订立且显失公平，属可撤销合同。该商场有权请求人民或仲裁机构变更或撤销该生意合同，而不是直接向顾客甲提出变更或撤销合同。该合同被撤消后，自始没有法律效劳，顾客甲退回相机或补足差价，因此所受到的损失可向该商场要求补偿。

【来自2021中级资格考试】甲公司委托乙公司购买1台机械，两边约定：乙公司以自己的名义购买机械；机械购买价钱为20万元；乙公司的报酬为8000元。两边未约定其他事项。乙公司接受委托后，踊跃与丙公司交涉协商，最终乙公司以自己的名义从丙公司处购得该种机械1台，价款为万元，乙公司为此支出了4000元费用。乙公司依约将机械交付给甲公司，但向甲公司提出，两边约定的购买机械价钱与实际购买机械价钱之间的差额5000元归乙公司所有，或由甲公司承担处置委托事务而支出的4000元费用。甲公司表示拒绝，乙公司因此提起诉讼。在诉讼进程中，甲公司提起反诉，主张机械存在瑕疵，要求乙公司承担损害补偿责任。经查，该机械确实存在质量瑕疵。

要求：

按照《合同法》的规定，回答下列问题： 一、甲公司与乙公司签定的是何种合同?

二、乙公司主张取得购买机械差价款5 000元是不是符合法律规定?简要说明理由。

3、乙公司主张由甲公司承担处置委托事务而支出的4 000元是不是符合法律规定?简要说明理由。

4、甲公司要求乙公司承担损害补偿责任是不是符合法律规定?简要说明理由。 参：

一、甲公司与乙公司签定的是行纪合同。

二、乙公司主张取得差价款5000元，不符合规定。按照规定，行纪人高于委托人指定的价钱卖出或低于委托人指定的价钱买入的，可以依照约定增加报酬。没有约定或约定不明确，依照相关规定仍不能肯定的，该利益属于委托人。题目中，行纪人(乙公司)低于指定价钱买入，当事人对于差价款没有约定，依照相关规定仍不能肯定的，该利益属于委托人(甲公司)。因此乙公司的主张不符合规定。

3、乙公司主张甲公司承担4000元费用，不符合规定。按照规定，行纪人处置委托事务支出的费用，由行纪人负担，但当事人还有约定的除外。题目中当事人对于费用的承担没有约定，则由行纪人(乙公司)自己承担。因此乙公司的主张不符合规定。

4、甲公司要求乙公司承担损害补偿责任，符合规定。按照规定，行纪人与第三人订立合同的，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。第三人不履行义务致使委托人受到损害的，行纪人应当承担损害补偿责任，但行纪人与委托人还有约定的除外。题目中，当事人对此没有约定，则第三人不履行义务(即机械存在瑕疵)，由行纪人(乙公司)向委托人(甲公司)承担损害补偿责任。

三、 担保法律制度

【来自曲振涛教材】甲公司与乙公司于2021年5月20日签定了设备生意合同，甲为买方，乙为卖方。两边约定：由乙公司于10月30日前向甲公司提供设备10套，价款共计为150万元；甲公司向乙公司给付定金25万元；由丙公司作为乙公司的保证人，在乙公司不能履行债务时，丙公司承担一般保证责任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司给付定金。至12月20日，乙公司还未履行交货义务，甲公司经多次催促未果后，于是甲公司诉至，甲公司要求乙公司继续履行合同并承担损害补偿责任，同时要求丙公司履行一般保证责任。

问：

（1）合同约定甲公司向乙公司给付25万元定金是不是合法？定金合同是不是生效？ （2）丙公司在什么条件下应当履行一般保证责任？ 参：

（1）相关规定：定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。定金合同从实际交付定金之日起生效。

本题中，合同总价款150万元，约定甲公司向乙公司给付25万元定金，未超过标的额150万元的20%即30万元，符合法律规定。甲公司因故未向乙公司给付定金，该定金合同未生效。

（2）相关规定：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

本题中，若经人民审判乙公司败诉，乙公司未能继续履行合同并承担损害补偿责任，丙公司才应履行一般保证责任。

相关链接：保证的方式有一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

【来自曲振涛教材】甲公司因欠乙公司货款10万元，乙公司要求甲公司提供担保。甲公司找到丙公司，由丙提供50吨纯碱作为质押。丙公司与乙公司签定了质押合同并向乙交付了纯碱。一个月后，丙公司发现乙公司将纯碱露天寄存，适逢雨季，如不采取办法将造成很大损失，便要求乙公司当即将纯碱移入库房，但乙公司以仓库放不下为由拒绝。

问：丙公司可以采取何种办法保护自己的利益？ 参：

相关规定：质权人负有妥帖保管质物的义务。因保管不善致使质物灭失或毁损的，质权人应当承担民事责任。质权人不能妥帖保管质物可能致使其灭失或毁损的，出质人可以要求质权人将质物提存，或要求提前清偿债权而返还质物。

本题中，质权人乙未尽妥帖保管质物纯碱的义务，若致使质物纯碱损毁或灭失的，应承担补偿责任。出质人丙公司可以要求质权人乙公司将质物纯碱提存，或要求提前清偿债权而返还质物纯碱。

【来自2021中级资格考试】甲企业与乙银行签定一借款合同。合同约定：甲企业向乙银行借款500万元，借款期限自2021年8月1日至2021年7月31日，和利息支付等事项。张某在借款合同保证人一栏签字。甲企业将其现有的和将有的生产设备、原材料、半成品、产品一并抵押给乙银行，两边签定了抵押合同并办理了抵押记录。当事人之间未约定担保权实现的顺序。

借款期限届满后，甲企业因经营不善，亏损严重，无力清偿到期借款。乙银行经调查发现：（1）甲企业可供偿债的财产不足100万元；（2）在借款期间，甲企业将一台生产设备以市价40万元出卖给丙公司，并已交付；（3）甲企业还有一台生产设备，价值50万元，因操作失误而严重受损，1个月前被送交丁公司修理，但因甲企业未交付10万元维修费，该生产设备被丁公司留置。

查明情况后，乙银行于2021年8月20日要求张某承担保证责任。张某主张：借款债权既有保证担保，又有甲企业的抵押担保，乙银行应先实现抵押权。同日，乙银行别离向丙公司与丁公司主张，就丙公司所购买的生产设备及丁公司所留置的生产设备实现抵押权。丙公司以为：自己已经通过生意取得生产设备所有权，乙银行无权就该生产设备主张抵押权。丁公司则以为自己有权优先实现留置权。

要求：

按照担保法律制度的规定，回答下列问题：

（1）张某提出乙银行应先实现抵押权的主张是不是合法法律规定？简要说明理由。 （2）乙银行是不是有权向丙公司就其购买的生产设备主张抵押权？简要说明理由。

（3）丁公司提出自己有权优先实现留置权的主张是不是符合法律规定？简要说明理由。 参：

（1）张某提出乙银行应先实现抵押权的主张符合规定。按照规定，物的担保和保证并存时，若是债务人不履行债务时，若是对当事人的担保责任承担没有约定或约定不明，保证与债务人提供的物的担保并存时，则债权人先就债务人的物的担保求偿。保证在物的担保不足清偿时承担补充清偿责任。本题中，当事人之间未约定担保权实现的顺序，对于甲企业自己提供抵押担保的，乙银行应先就抵押权实现债权。

（2）乙银行无权向丙公司就其购买的生产设备主张抵押权。按照规定，经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的和将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。但不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。本题中，对于已经通过生意取得生产设备所有权的丙公司，乙银行不能主张抵押权。

（3）丁公司提出自己有权优先实现留置权的主张符合规定，按照规定，同一动产上已设立抵押权或质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。本题中，生产设备虽然已设定抵押，可是基于留置，留置权人优先受偿。

相关链接：【曲振涛教材P149】按照担保设定的依据划分，分为约定担保和法定担保。约定担保是指依据当事人的意思表示，以合同的方式设立并发生效劳的担保方式，如保证、抵押、质押、定金等；法定担保是指依照法律规定而直接成立并发生效劳的担保方式，如留置权。

【来自2021中级资格考试】2021年3月，甲合股企业（以下简称甲企业）向乙银行借款100万元，期限为2年，由王某和陈某与乙银行签定保证合同，为甲企业借款提供一路保证，保证方式为一般保证。后甲企业经营业绩不佳，亏损严重。王某遂与陈某约定，以3：2的比例分担保证责任。

2021年6月，因甲企业提出破产申请，人民受理了该破产案件，故乙银行要求王某与陈某承担连带保证责任。王某以为：保证合同约定的保证方式为一般保证，乙银行应先要求甲企业承担责任；陈某则宣称自己没有财产，自以为自己与王某已有约定，只需承担40%的责任。

经查，陈某对自己的远亲林某还享有10万元的到期借款债权，一直没有要求林某返还。 乙银行最后决定分别对王某、陈某和林某提起诉讼，请求判定由王某和陈某承担连带责任，由林某代替陈某向自己偿还了10万元借款。

要求：

按照上述情况和合同法律制度的规定，回答下列问题：

（1）王某提出的乙银行应先要求甲企业承担责任的主张是不是成立？简要说明理由。 （2）陈某提出自己对银行的保证责任只需承担40%的主张是不是成立？简要说明理由。

（3）乙银行请求判定林某代替陈某偿还10万元借款可否取得法律支持？简要说明理由。

参：

（1）王某的主张不成立。按照规定，人民受理债务人破产案件，中止执行程序的，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权。在本题中，王某和陈某与乙银行的保证合同中虽然将保证方式约定为一般保证，可是甲企业的破产申请已为人民受理，保证人王某再也不享有先诉抗辩权。

（2）陈某的主张不成立。按照规定，按份一路保证是保证人“与债权人约定”按份额对主债务承担保证义务的一路保证；各保证人“与债权人”没有约定保证份额的，应当认定为连带一路保证；连带一路保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部份，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。在本题中，王某与陈某并未与债权人乙银行就份额作出约定，属于连带一路保证，陈某不得以其内部份额对抗乙银行，王某与陈某向债权人乙银行承担保证责任后，向债务人甲公司不能追偿的部份，由王某和陈某按其约定的比例分担。

（3）乙银行的请求可以取得法律的支持。按照规定，因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。在本题中，陈某怠于行使自己对林某的借款债权（非专属于人身），且宣称自己没有财产，陈某怠于行使债权的行为已经危害到乙银行的债权，乙银行有权行使代位权。

四、 综合案例

【来自2021中级资格考试】A 股分（以下简称A公司）于2021年发起设立，2021年在上海证券交易所上市，注册资本为1亿元人民币。截至2021年末，A公司资产总额为2亿元人民币。

（一）2021年2月1日，A公司董事长黄某主持与某世界知名企业谈判W合作项目。3月17日，两边签定合作协议。当晚黄某建议其亲属陈某买入本公司股票。3月18日，在A公司召开的年度例会上，黄某宣布了公司与某世界知名企业合作的消息。3月21日，A公司就该重大事项向中国和上海证券交易所报告，并在中国证券报上予以公告。尔后，A公司股票持续上涨。3月28日，黄某将其持有的A公司股票全数出售，获利50万元。

（二）2021年4月，

A公司为筹集W合作项目资金，向B银行借款3000万元，期限为2年。两边为此签定了抵押合同。抵押合同规定：A公司以其拥有的价值3000万元的生产设备为其借款提供担保:若A公司到期不能偿还借款，该生产设备归B银行所有。该抵押未办理记录。 （三）2009年1月，A公司召开股东大会。出席该次股东大会的股东所持的股份占A公司股份总数的40%，令有持有10%股份的股东书面委托代理人出席了会议。该次股东大会对所议事项的决议形成了会议记录。其中部分通过事项的表决情况如下：

1.在审议公司为筹集W合作项目所需资金，董事会提出的向原股东配售5000万元的

配股方案时，持有10%股分的股东在表决时弃权；持有9%股分的股东在表决时投了反对票；持有10%股分的代理人在表决时按照授权投了同意票；其余持有21%股分的股东在表决时均投了同意票。

2.在审议公司2021年为购买W合作项目所需要的重要生产设备，计划投资7000万元的事项时，持有15%股分的股东在表决时投了反对票；持有10%股分的股东在表决时弃权；持有10%股分的代理人在表决时按照授权投了反对票；其余持有15%股分的股东在表决时均投了同意票。

3.在审议公司解聘某会计师事务所的事项时，持有5%股分的股东在表决时弃权；持有5%股分的股东在表决时投了反对票；持有10%股分的代理人在表决时按照授权投了同意票；其余持有30%股分的股东在表决时均投了同意票。

要求：

按照《公司法》、《证券法》、《合同法》、《担保法》等有关规定，分析并指出上述（一）、（二）、（三）事项中有哪些违法的地方？并别离说明理由。

参：

一、事项（一）存在以下违法的地方：

（1）黄某建议陈某买入本公司股票的行为违法，属于黑幕交易行为。按照规定，证券交易黑幕信息的知情人和非法获取黑幕信息的人，在黑幕信息公开前，不得生意该公司的证券，或泄露该信息，或建议他人生意该证券。在本案中，W合作项目是A公司的重大投资行为，属于黑幕信息，黄某作为黑幕信息的知情人员建议他人买入股分的行为违法。

（2）黄某将其持有的A公司股票全数售出的行为违法。按照规定，公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每一年转让的股分不得超过其所持有本公司股分总数的25%。在本案中，黄某作为A公司的董事长将其持有的A公司股票“全数”售出的行为违法。

二、事项（二）抵押合同有关“若A公司到期不能偿还借款，该生产设备归B银行所有”的约定无效。按照规定，抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。

3、事项（三）存在以下违法的地方：

（1）向原股东配售5000万元违法。按照规定，上市公司配股的，拟配售股分的数量不超过本次配售股分前股本总额的30%。在本案中，拟配售5000万元超过了配售股分前股本总额1亿元的30%。

（2）股东大会通过配股方案的决议违法。按照规定，上市公司配股属于增资事项，应当经出席股东大会的股东所持表决权2/3以上通过。在本案中，A公司股东大会同意该事项的表决权仅为出席会议的股东所持表决权的62%（31%÷50%）。

（3）股东大会通过重要生产设备的决议违法。按照规定，上市公司一年内出售、购买重大资产，或对外提供担保金额超过资产总额30%的，应当经出席会议的股东所持表决权2/3以上通过。在本案中，该重要生产设备投资额7000万元，已经超过资产总额2亿元的30%，而A公司股东大会同意该事项的表决权仅为出席会议的股东所持表决权的30%（15%÷50%）。